勞務(wù)外包員工退回如何處理

在勞務(wù)外包模式下，用工單位和勞務(wù)派遣外包公司要討論如何處理外包員工退回的條款。當(dāng)因勞動(dòng)者嚴(yán)重過(guò)錯(cuò)退回、勞動(dòng)者無(wú)嚴(yán)重過(guò)錯(cuò)情形下的退回，用工單位和勞務(wù)派遣外包公司怎么對(duì)員工做退回處理。下面為您一一介紹。 在勞務(wù)外包模式下，不存在退回某個(gè)員工的問(wèn)題，外包公司只需要對(duì)業(yè)務(wù)結(jié)果負(fù)責(zé)，至于由誰(shuí)去完成該結(jié)果，不應(yīng)該由用工單位決定。然而，在勞務(wù)派遣轉(zhuǎn)外包的過(guò)程中，一方面，基于雙方業(yè)務(wù)模式實(shí)際需要，勞務(wù)外包合同中常常存在在一定條件下用工單位可以退回外包員工的條款；另一方面，如果出現(xiàn)外包員工因大量被退回而產(chǎn)生群體性事件，他們往往會(huì)將用工單位視為他們的實(shí)際雇主（即使這樣的主張?jiān)诜缮险静蛔∧_）。這使得用工單位和外包公司談判退回條款時(shí)，一方面，需要考慮通過(guò)協(xié)議約定保護(hù)自己的權(quán)益，另一方面，需要考慮外包公司將來(lái)處理員工的難度，并輔導(dǎo)外包公司做相應(yīng)的配套處理。具體而言： （1）因勞動(dòng)者嚴(yán)重過(guò)錯(cuò)退回 用工單位需要在勞務(wù)外包合同中和外包公司約定，哪些情形將被用工單位視為嚴(yán)重過(guò)錯(cuò)，因而要將員工退回（可參照用工單位規(guī)章制度中有關(guān)紀(jì)律處分的規(guī)定）。且勞務(wù)派遣外包公司需要在和員工的勞動(dòng)合同中做同樣的約定，必要時(shí)，還需將這些約定通過(guò)民主程序和公示程序，做成外包公司的規(guī)章制度，以保證將來(lái)員工被退回時(shí)，外包公司有解除員工勞動(dòng)合同的依據(jù)。 （2）勞動(dòng)者無(wú)嚴(yán)重過(guò)錯(cuò)情形下的退回 針對(duì)一些勞動(dòng)者沒(méi)有嚴(yán)重過(guò)錯(cuò)，但是出于種種原因無(wú)法繼續(xù)使用勞動(dòng)者。用工單位和勞務(wù)派遣外包公司需要談判在如下三種情況下，是否可對(duì)員工做退回處理，以及外包公司是否應(yīng)及時(shí)提供頂崗替換的員工： 員工患病或休其他法定假期時(shí)退回。如上所述，用工單位和勞務(wù)派遣外包公司就員工患病或休其他法定假期期間的人力成本負(fù)擔(dān)問(wèn)題有很大的談判空間。用工單位和外包公司同時(shí)應(yīng)就員工休病假和其他法定假期期間，用工單位是否可以直接對(duì)不能履行職務(wù)員工予以退回，如退回，該員工的成本怎樣負(fù)擔(dān)做出協(xié)議安排； 因勞務(wù)派遣外包員工不勝任工作退回。勞動(dòng)法上，當(dāng)勞動(dòng)者不勝任工作時(shí)，單位需對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行調(diào)崗或者培訓(xùn)，如果仍然不能勝任工作，勞動(dòng)者才可以解除勞動(dòng)合同。如果用工單位擬以勞動(dòng)者不勝任工作為由退回勞動(dòng)者，需要事先和外包公司明確考核員工服務(wù)質(zhì)量的標(biāo)準(zhǔn)，相應(yīng)地，外包公司需要求外包員工簽收考核服務(wù)質(zhì)量的標(biāo)準(zhǔn)。 因客觀情況發(fā)生重大變化等客觀原因退回。此種情況主要涉及兩種情形： ，勞務(wù)外包合同的解除。外包合同在法律性質(zhì)上屬于承攬合同，不同于勞務(wù)派遣合同，承攬合同得隨時(shí)解除。在此情況下，外包合同中設(shè)定的合理的條款應(yīng)該是：如果用工單位提出提前解除合同，則需負(fù)擔(dān)提前解除合同所產(chǎn)生的成本。如果勞動(dòng)者專門(mén)為該外包項(xiàng)目所招募，在勞務(wù)外包合同解除的情況下，勞務(wù)外包公司以“客觀情況發(fā)生重大變化”為由解除外包員工的勞動(dòng)合同，法律風(fēng)險(xiǎn)較小。 第二，如果勞務(wù)外包合同不解除，但僅僅退回某些項(xiàng)目或崗位的員工。此時(shí)，用工單位需和外包公司明確約定，能夠構(gòu)成項(xiàng)目、崗位取消的情況有哪些（比如說(shuō)企業(yè)遷址、公司并購(gòu)、生產(chǎn)萎縮等等）。如果外包公司雇用員工是基于用工單位的崗位或項(xiàng)目需求，在用工單位沒(méi)有崗位或項(xiàng)目需求的情況下，外包公司以“客觀情況發(fā)生重大變化”為由解除員工的勞動(dòng)合同風(fēng)險(xiǎn)也不大。

權(quán)利義務(wù)主要體現(xiàn)在以下三個(gè)方面：

1．正規(guī)勞務(wù)派遣單位要與被派遣勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。這一規(guī)定也就是再次明確了正規(guī)勞務(wù)派遣單位與勞動(dòng)者之間形成的勞動(dòng)關(guān)系，勞動(dòng)合同除了要有一般勞動(dòng)合同的必備條款外，還要明確約定被派遣勞動(dòng)者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。 2．正規(guī)勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對(duì)勞動(dòng)者的全部義務(wù)。這一規(guī)定，明確了勞務(wù)派遣單位與勞動(dòng)者形成本法規(guī)定的正式勞動(dòng)關(guān)系。勞務(wù)派遣單位要承擔(dān)用人單位的全部權(quán)利和義務(wù)。這些權(quán)利義務(wù)在本法已經(jīng)有明確的規(guī)定。例如，派遣單位承擔(dān)依法招用勞動(dòng)者、簽訂勞動(dòng)合同以及解除勞動(dòng)合同時(shí)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、支付工資、參加社會(huì)保險(xiǎn)并依法繳費(fèi)等義務(wù)；用人單位應(yīng)依法允許勞動(dòng)者參加或組織工會(huì)等義務(wù)，并對(duì)派遣單位承擔(dān)的解除勞動(dòng)合同時(shí)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、支付工資、參加社會(huì)保險(xiǎn)并依法繳費(fèi)等義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 3．正規(guī)勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者至少要訂立二年以上的固定期限的勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同的期限本應(yīng)當(dāng)是由勞動(dòng)合同雙方約定?？梢允枪潭ㄆ谙薜膭趧?dòng)合同，也可以是無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，還可以是以完成一定工作為期限的勞動(dòng)合同。固定期限的勞動(dòng)合同，也是雙方約定期限。但是本法就勞務(wù)派遣中的勞動(dòng)合同的期限做出了強(qiáng)制規(guī)定，即不得少于二年，可以多于二年。